投资IDC项目的法律尽职调查要点(下)

中伦律师事务所
摘要

我们已在、两篇分析、解读了从基础设施建设角度对IDC项目法律尽职调查中需要重点关注的事项,并将继续在本篇从运营主体角度论述对IDC项目法律尽职调查需要关注的要点。

考察IDC运营主体是否满足监管条件

经营增值电信业务需满足《电信条例(2016修订)》第13条[1],《电信业务经营许可管理办法(2017修订)》(工业和信息化部令第42号,以下简称为“《电信许可管理办法》”)第6条[2]以及《IDC/ISP业务申请常见问题解答》(以下简称为“《IDC业务解答》”)第6条[3]等相关规定中列出的条件。其中,“资金和专业人员”和“场地、设施及技术方案”两项的要求在《关于进一步规范因特网数据中心(IDC)业务和因特网接入服务(ISP)业务市场准入工作的实施方案》(工信部电管函[2012]552号,以下简称为“《IDC和ISP业务准入方案》”)中第3条第1项进一步细化规定。在考察IDC运营主体是否满足监管条件的法律尽职调查中需注意以下要点:

(1)资金

根据《电信许可管理办法》第6条规定,经营省内增值电信业务,注册资本最低限额为100万元人民币;经营跨地区增值电信业务,注册资本最低限额为1000万元人民币。

(2)专业人员

根据目前对IDC运营公司的要求,其需要配备IDC的许可负责人、客服负责人和安全负责人(包括信息安全和网络安全组责任人),且该等负责人不得重复。其中,网络与信息安全负责人需要取得相关资质(例如CCIP、CISP、CISA等资质以及等级保护测评机构测评师)。

根据《IDC和ISP业务准入方案》第3条第1项第1款,IDC运营企业,(i)需建立网络和信息安全专人专岗制度,配备与本企业接入网站数量相匹配的网络和信息安全管理人员;(ii)企业要明确2名应急联系人,负责7×24小时应急联系处置工作;(iii)每接入1万个网站至少配备2名专职网络和信息安全工作人员,并根据需要配备必要的技术、管理、客户服务等工作人员;以及(iv)建立相应的客户服务部门,配备专职投诉处理人员,设置用户投诉处理公开服务热线。

(3)场地和设施

根据《IDC和ISP业务准入方案》第3条第1项第2款,申请经营IDC业务的企业,应利用自有或租用的机房和场地,以外包出租的方式为用户的服务器等互联网相关设备提供放置、代理维护、系统配置及管理服务,以及提供数据库系统或服务器等设备的出租以及存储空间的出租、通信线路和出口带宽的代理租用和其他应用服务,其中IDC机房包括UPS、发电设备、冷却系统、机柜等设备。根据《IDC业务解答》第13条,经营IDC增值电信业务的企业可以自建机房或租赁机房,但若租赁机房IT设施(数据库系统、机架、服务器、存储等)的话,只可租赁基础电信企业、持有IDC牌照的增值电信企业的机房IT设施。在尽职调查时还需注意和IDC项目所在地电信管理机构进行沟通,确定其对于IDC项目场地和设施租赁和自建的要求,并注意考察IDC机房和场地的证明材料,包括但不限于不动产权证或者租用合同、机房设计文档、机房施工文档、监理报告等。

1. 关注投资方是否具有外资成分

增值电信业务属于《外商投资准入特别管理措施(负面清单)(2019年版)》(国家发展和改革委员会、商务部令第26号)所列限制项目。根据现行的外资准入政策,B11类业务的牌照仅在《〈内地与香港关于建立更紧密经贸关系的安排〉服务贸易协议》和《〈内地与澳门关于建立更紧密经贸关系的安排〉服务贸易协议》项下开放。因此,仅有符合条件的港澳投资者可以在中国大陆设立外商投资电信企业运营IDC业务。港澳投资者在中国大陆设立的运营IDC业务的外商投资电信企业,除应当符合《电信条例(2016修订)》规定的经营增值电信业务应当具备的条件,还需满足如下条件:

(1)应采用中外合资经营形式且外资比例最终不得超过50%。[4]

(2)外方主要投资者(指在外方全体投资者中出资数额最多且占全体外方投资者出资总额的30%以上的出资者)应当具有经营增值电信业务的良好业绩和运营经验。[5]特别地,根据工信部信息通信发展司2019年8月1日发布的《外商投资经营电信业务审批服务指南》,若外方主要投资者为香港、澳门的,应同时提交《香港服务提供者证明书》或《澳门服务提供者证明书》,这要求港澳投资者从事实质性商业经营至少三年。[6]

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